У каждого начинающего стартапера в какой-то момент возникает мысль о выходе на американский рынок. Беларусь является особым источником предпринимателей, которые эту мысль успешно реализовали: связь со страной имеют компании самых разных уровней, такие как легендарная EPAM, нашумевшая Masquerade Technologies и сенсация прошлого года FriendlyData.

Мы подготовили эту статью для тех предпринимателей, которые мечтают последовать примеру своих соотечественников, сумевших развить свой бизнес в США. В ней мы касаемся самых важных юридических аспектов, которые необходимо иметь в виду каждому основателю стартапа в Америке: форма юридического лица, открытие счёта в банке, миграция, налоги и многие другие. 

 

Миграция — какую визу оформить

Само собой, для приезда в США потребуется виза. Почти все основатели изначально прибывают в США по визе B-1/B-2, которая предназначена для туристических и деловых поездок. Такая виза обычно выдаётся на 3 года и позволяет находится в Штатах до полугода за каждый приезд.

«Я ещё до конца миграционный вопрос не решила — сейчас на рабочей визе, жду грин-карты. Тут тоже страхи преувеличены, я думаю. Варианты есть всегда, просто некоторые из них очень дорогие и надо смириться с фактом того, что из страны нельзя будет выезжать пока ждёшь грин-карту. У меня получилось сделать рабочую визу O1 (за выдающиеся успехи в бизнесе). Адвокату пришлось заплатить прилично, но оно того стоило. Проще, конечно, выйти замуж».

 

Алёна Тихова

CEO Dodo Pizza USA

Если предприниматель смог найти финансирование и хочет остаться в США на более продолжительный срок для развития бизнеса, виза B-1/B-2 ему уже не подойдёт. Вместо неё получают визу О-1, которая предназначена для лиц с «выдающимися способностями в науке, искусстве, образовании, бизнесе или спорте».

Несмотря на громкое звучание, большинство основателей стартапов проходят по критериям для получения этой визы с помощью умелых миграционных юристов. Виза О-1 позволяет официально работать в США в течение трёх лет на работодателя (или работодателей), который выступил спонсором визы.

Подробнее о требованиях для получения визы О-1 — по ссылке.

 

Выбираем корпоративную форму и регистрируем компанию

Итак, вы прибыли в США и готовы запускать свой бизнес. Сразу встает вопрос: нужно ли регистрировать юридическое лицо? Иногда можно обойтись и без него, но тогда вам постоянно придется беспокоиться насчет личной ответственности за свой бизнес. Лучше этот риск снизить до минимума и потратить небольшую сумму на регистрацию юрлица.

В большинстве случаев, выбор сводится к компании с ограниченной ответственностью (LLC) или корпорации (C-corp).

Как выбрать между ними? Правило следующее. Если вы собираетесь привлекать внешние инвестиции, в том числе через прохождение акселератора, то вам нужен C-corp. Профессиональные инвесторы не будут инвестировать в LLC из-за нюансов налоговой системы.

Если инвестиции вам не нужны, и вы просто делаете операционную компанию, то LLC подойдёт в самый раз. Например, крупнейший сервис email-рассылок MailChimp, который никогда не привлекал внешние инвестиции, существует в форме LLC.

 

Штат для регистрации

Обе корпоративные формы есть в любом штате. Тем не менее большинство компаний регистрируется в Делавэре по причине благоприятных налоговых условий, относительной анонимности и развитого корпоративного законодательства.

Регистрация корпорации в Делавэре не ограничивает вас в ведении бизнеса в других штатах. Вместе в тем, если компания имеет физическое присутствие (офис, работники) или ведёт существенную коммерческую деятельность (продажи) в другом штате, в большинстве случаев необходимо получать разрешение (qualification) на ведение бизнеса за пределами штата регистрации.

 

 

Процесс регистрации

Процесс регистрации довольно прост и не требует участия нотариуса. Удобнее всего воспользоваться услугами зарегистрированного агента, который совершает все необходимые действия.

Основателям, строго говоря, не обязательно нанимать юриста для регистрации компании, поскольку сами юристы привлекают агентов в качестве подрядчиков.

Тем не менее корпоративный юрист может быть полезен, чтобы избежать ошибок при учреждении компании. Для будущего инвестора будет принципиально важно, чтобы документы о приобретении акций компании её основателями были правильно оформлены, а также грамотно закреплены отношения между акционерами и сотрудниками и зафиксирована передача прав на интеллектуальную собственность в пользу компании.

Например, в корпоративном праве Делавэра есть архаичный нюанс: в свидетельстве о регистрации компании (certificate of incorporation) должно быть указано количество объявленных акций (authorized stock). Подразумевается максимальное количество акций, которое корпорация может выпустить.

Основатели часто распределяют между собой либо все акции сразу (что не оставляет акций будущим инвесторам), либо даже больше, чем само количество объявленных акций. Такое распределение является недействительным, поэтому основателям необходимо проследить, что количество распределенных между ними акций меньше, чем количество объявленных акций в свидетельстве о регистрации.

 

Административные вопросы

Следующие шаги после регистрации компании такие: получение налогового номера, открытие счёта в банке и иногда оформление страховки.

1. Налоговый номер. Налоговый номер (Employer Identification Number или EIN) для компании в США легко получить онлайн в течение 10 минут, если у кого-то из сотрудников компании есть номер социального страхования (Social Security Number). Если SSN нет, то налоговый номер придётся получать по факсу, почте или телефону. Процесс подробно описан на сайте IRS.

2. Банковский счёт. Когда получили налоговый номер, можно открыть счёт в американском банке. Для этого потребуется собрать документы о компании и всех ключевых акционерах. Большинство банков требуют личного присутствия, но есть и такие, в которых счёт можно открыть дистанционно — например, Silicon Valley Bank. Другой вариант — назначить вашего знакомого в США секретарём компании, чтобы он уже в статусе сотрудника компании представлял ваш стартап в банке.

3. Страховка. Для снижения рисков основателям стоит подумать о страховке на ведение бизнеса (General Commercial Liability Insurance). Такой полис может защитить от несчастных случаев, судебных исков и многих других неприятностей.

 

Команда — нанимайте лучших и щедро мотивируйте

Каждый инвестор подтвердит, что «звёздность» команды — краеугольный камень при оценке перспектив проекта. Для привлечения талантов компании могут обещать смузи и динамичную атмосферу, а могут выдать опционы (stock option) или акции (restricted stock units или RSU).

 

Найм сотрудников

В США трудовое право очень гибкое. Сотрудники классифицируются как "at-will employees" — персонал, который работодатель может уволить в любой момент и по любой причине (кроме незаконной дискриминации и аналогичных оснований).

На рынке сложилась практика, что должностные лица компаний работают по трудовому договору, который заключается на определённый срок и предоставляет сотруднику определённые гарантии, хотя закон, строго говоря, этого не требует. При найме опытных сотрудников нужно это учитывать.

Одно распространённое условие договоров с сотрудниками — запрет на конкуренцию (non-compete clause) во время работы в компании и в течение нескольких лет после ухода из неё. Стартапам следует быть осторожными в применении такого условия, так как в случае спора суд может признать такие ограничения недействительными, если они слишком обширные по времени и территории.

 

Опционы или RSU

Опцион даёт сотруднику право приобрести акции компании в будущем по определённой цене. Цена фиксируется на момент выдачи опциона и должна, как правило, соответствовать рыночной цене (Fair Market Value, FMV). Для определения FMV может потребоваться привлечение внешнего эксперта.

Есть два вида опционов: Incentive Stock Options (ISO) и Non-qualified Stock Option (NSO). ISO могут выдаваться только работникам и для них характерно более выгодное налогообложение. NSO могут выдаваться любым лицам, в том числе внешним советникам и консультантам.

RSU — это обязанность компании выдать сотруднику акции или соответствующую сумму денег в будущем. Реализация RSU не привязана к рыночной цене, поэтому нет необходимости определять FMV. По этой же причине RSU могут быть более привлекательными для сотрудников.

Стартапы обычно стимулируют ключевых сотрудников опционами, в то время как более крупные компании чаще выдают RSU.

 

Вестинг

Опционы и RSU всегда выдаются под условием «вестинга» (vesting) — акции (права на них) появляются у сотрудника не сразу, а при достижении определённых условий. Это может быть как просто истечение времени, так и достижение определённых показателей. Распространённой практикой является “4-year vesting with 1-year cliff” — сотрудник получает по 25% от обещанного количества акций каждый год на протяжении четырёх лет.

 

Создание опционного пула

Почти все венчурные инвесторы требуют наличие опционного пула. Для создания опционного пула недостаточно просто вписать в каптейбл «опционный пул» и указать число. Для этого должен быть разработан опционный план, в котором будут описаны требования для получения опционов сотрудниками, размер пула, структура вестинга и другие аспекты.

План утверждается советом директоров и собранием акционеров. Как правило, стартапы резервируют около 20% акций для опционного пула. В качестве примера плана стимулирования сотрудников можно ознакомиться с документами Snap, которые были подготовлены перед IPO Snapchat в начале 2017 года.

«Красные флаги в отношении конкретных команд:

— «Плохой» cap table — все у одного фаундера или отдали слишком много на раннем этапе, или что-то непонятное и токсичное, что будет мешать дальнейшему фандрайзингу или развитию компании (например, частные инвесторы, не понимающие специфику венчурного бизнеса).

— Нет CTO, техническую разработку ведут на стороне (правда, зависит от индустрии).

— Лично у меня — наличие проведённого ICO, потому что пока непонятно, что с этим делать.»

 

Борис Малеев

инвестиционный менеджер «Газпром-Медиа» РТВ, ex-Maxfield Capital

 

Акселераторы для стартапов в США

Примерно сразу после регистрации компании и перед поиском финансирования фаундеры задумываются о прохождении программ акселерации, которых в США предостаточно.

Путь многих стартапов в США начинается с прохождения обучающих программ в специальных акселераторах. При это сами акселераторы также могут выступить первыми инвесторами, предоставив «подъёмные» на запуск в США.

Помимо известных Y Combinator и 500 Startups, в США есть множество акселерационных программ, которые могут быть предназначены для проектов из определённых индустрий или даже из определённых стран. Например, Starta Accelerator – пожалуй, единственный акселератор в США, который ориентирован на проекты из России и стран Восточной Европы и имеет свою образовательную программу в Нью-Йорке.

 

Формы финансирования — какую выбрать

Стартапам нужен капитал для роста и развития. Есть несколько инструментов привлечения финансирования, среди которых самые распространённые – это выпуск акций (equity) и заём (debt). Также есть гибридные способы вроде инструментов SAFE (Simple Agreement for Future Equity) и KISS (Keep It Simple Security). Их всё чаще используют американские акселераторы. Среди новых форм финансирования — выпуск токенов.

 

Выпуск акций

Выпуск акций — основная форма привлечения финансирования для стартапов на раунде A и выше (на посевных стадиях также часто используют конвертируемые займы). Акции могут наделять их держателей разными правами.

Обыкновенные акции (common stock) предоставляют всем акционерам одинаковые права в соответствии с корпоративным законодательством: одна акция даёт один голос и пропорциональную долю в дивидендах.

Привилегированные акции (preferred stock) могут давать их держателям права и «привилегии», отличные от обыкновенных акций. Здесь простор для деятельности ограничен только фантазией инвесторов и совета директоров корпорации.

Фаундерам стоит внимательно отнестись к условиям выпуска акций. Если учредить корпорацию и заключить договор конвертируемого займа можно самостоятельно, то здесь лучше привлечь квалифицированного юриста.

Крупные инвесторы имеют рычаги для давления несмотря на то, что профессиональные инвесторы стали намного более дружелюбными по отношению к основателям и стараются предлагать справедливые условия. Например, недавно появилась информация об агрессивных условиях финансирования, которые предлагает SoftBank, голиаф среди венчурных инвесторов.

«Во время фандрайзинга нужно быть марафонцем. Инвестиции могут прийти откуда угодно. Я знаю примеры, когда российские фаундеры находили деньги, случайно оказавшись на вечеринке и выпив текилу с правильными людьми.

В Долине надо тусоваться: знакомиться с разными стартаперами, расспрашивать, как они получили инвестиции, просить об интро дружественным фондам.

А ещё важно отрабатывать все входящие запросы. Мы почти отказались от встречи с текущими японскими инвесторами, так как думали, что шансы получить деньги от них минимальные. А вот же, сработало! Никогда не знаешь, что выстрелит».

​

Ольга Бут

ex-COO VCV (500 Startups)

 

Конвертируемый заём

По условиям конвертируемого займа (convertible note) инвестор предоставляет компании заём, который может быть конвертирован в будущем в акции компании, либо должен быть возвращён с процентами. Право выбора, как правило, остаётся за займодавцем и может быть обусловлено целым рядом событий.

Документация конвертируемых займов вполне стандартизирована. Если вы хотите привлечь деньги от бизнес-ангела, вы можете использовать один из доступных шаблонов, и вам останется согласовать только ключевые условия. К таким условиям относятся:

• сумма займа и процент;
• скидка при конвертации (conversion discount);
• потолок оценки при конвертации (valuation cap).

Также стоит обратить внимание на момент конвертации (qualified financing), дату исполнения (maturity date) и ликвидационные привилегии (liquidation preferences).

 

SAFE или KISS

Эти инструменты — следующая ступень эволюции конвертируемых займов. Договор SAFE использует Y Combinator. В другом известном акселераторе 500 Startups прижился договор KISS.

Главная особенность и отличие SAFE от конвертируемого займа в том, что компания не обязана возвращать предоставленные средства, если не наступит следующий раунд финансирования. Логика простая: если компания не смогла привлечь финансирование на следующий раунд, то и заём она, скорее всего, вернуть не сможет. Есть несколько вариантов SAFE — легче всего ознакомиться с их условиями в первоисточнике. Там же можно скачать шаблоны.

По условиям KISS инвестор также не может требовать возврата суммы займа, но зато может потребовать принудительной конвертации этой суммы в новый класс акций при наступлении даты погашения (18 месяцев). KISS также даёт инвесторам больше прав в части доступа к финансовой информации о деятельности стартапа.

 

Выпуск токенов

Говорить о продаже токенов как о форме финансирования непросто, потому что все токены разные, а само явление вызывает у экспертов смешанные чувства. Но и отрицать этот инструмент тоже нельзя: больше тысячи проектов выпустили свои токены в 2016-2017 годах для привлечения финансирования. Реальность, однако, такова, что немногие из них смогут пережить зимовку на рынке криптовалют.

Несмотря на затишье на рынке ICO, идея выпуска токенов никуда не уходит. Сейчас набирают популярность так называемые Security Token Offerings (STO). В STO токен сразу представляет собой ценную бумагу. Выпуск таких токенов осуществляется в рамках одной из процедур размещения ценных бумаг по американскому праву:

• Reg D (частное размещение среди аккредитованных инвесторов);
• Reg A+ (мини-IPO);
• Reg S (размещение среди иностранных инвесторов);
• Reg CF (краудфандинг).

Время покажет, заменит ли STO выпуск акций традиционным способом.

 

Интеллектуальная собственность — подумайте об этом всерьёз

Вопрос интеллектуальной собственности (ИС) так же важен, как свидетельство о рождении ребёнка. Существует три главных вида ИС: патенты, товарные знаки и авторские права. Все они предоставляют правообладателю исключительное право на самостоятельное коммерческое использование.

 

Патенты

Патенты выдаются, в первую очередь, на изобретения, являющиеся новыми, полезными и неочевидными, а также на промышленные образцы. Получение патента в США занимает два-три года и стоит несколько тысяч долларов, так как без помощи юриста не обойтись. Заявка подаётся в Ведомство по патентам и товарным знакам США (USPTO). Если заявка будет одобрена, то обладатель патента получит монополию на использование: 20 лет для изобретений и 15 лет для промышленных образцов.

 

Товарные знаки

Товарные знаки служат индикатором источника товаров или услуг. В отличие от России, их не обязательно регистрировать, потому что в США исключительные права на товарный знак возникают в результате его коммерческого использования (в этом плане Штаты почти уникальны в мире).

Регистрация даёт преимущества вроде «конструктивного извещения» участников рынка о ваших правах на знак (constructive notice) и дополнительных прав в судебных спорах. Оформить заявку на простой товарный знак можно и без юриста, а государственные пошлины как правило обойдутся в $300-700.

Перед выбором названия для вашего продукта убедитесь, что оно свободно для использования. Это можно сделать бесплатно через базу товарных знаков USPTO. 

 

Авторские права

Авторские права охраняют произведения, закреплённые на материальных носителях, и возникают у авторов автоматически в момент создания. Для технологических стартапов наиболее актуальный объект авторских прав — это исходный код, который пишут сотрудники. Регистрация авторских прав в США не является обязательной, но даёт преимущества, во многом схожие с регистрацией товарных знаков.

 

Закрепление прав на ИС

Для стартапа важно обеспечить передачу права на ИС в пользу компании от всех подрядчиков и сотрудников: для этого нужно обязательно заключить с ними договор о том, что права на всю ИС, созданную в процессе выполнения работы по найму, передаются компании.

Такая мера может сыграть ключевую роль в ситуации, где бывший сотрудник использует ИС компании в целях недобросовестной конкуренции. Именно такой сценарий развернулся в случае с бывшим инженером Waymo, укравшим файлы компании для создания собственного стартапа Otto, впоследствии приобретённого Uber. В результате иска Uber признала свою неправоту и согласилась выплатить Waymo компенсацию акциями в размере около $250 миллионов.

 

Налоговые вопросы — что обязательно нужно учесть

В США, пожалуй, самое развитое и комплексное законодательство в области налогообложения в мире. Если возникает налоговый вопрос, привлекайте налогового юриста или сертифицированного бухгалтера (CPA). Мы расскажем только про отдельные аспекты.

 

Офис разработки вне США

Часто бывает так, что стартап либо уже имеет работающее юрлицо за пределами США, либо хочет иметь некую форму присутствия, где будет, например, разработка и техническая поддержка. Как связать это с корпорацией в Делавэре? Есть два варианта:

• Делавэрская корпорация открывает дочернее юридическое лицо в иностранной юрисдикции.
• Основатели учреждают параллельное юридическое лицо в иностранной юрисдикции.

Начнём с конца. Второй вариант является самым непрозрачным, но встречается часто. Однако таким путём лучше не идти, потому что любой инвестор хочет видеть стройную корпоративную структуру и понятные отношения в группе лиц.

В первом варианте материнская компания в США и иностранная дочка могут заключить договор на разработку софта, по которому дочка выступает исполнителем и получает необходимое финансирование. Только посоветуйтесь со своим бухгалтером по вопросам трансфертного ценообразования, так как здесь скорее всего будет сделка между «взаимозависимыми лицами».

 

Личные налоги основателей

Порядок уплаты личных налогов зависит, в первую очередь, от налогового статуса физического лица. Если фаундер становится налоговым резидентом США, то его доходы будут облагаться по правилам американского налогового законодательства. В большинстве случаев статус налогового резидентства зависит от количества дней пребывания в стране.

Налоговыми резидентами США признаются физические лица, которые находились на территории США не менее 31 дня в течение текущего календарного года и не менее 183 дней в течение трёх лет, включая текущий год и два непосредственно предшествующих года. При этом сумма дней, в течение которых физическое лицо присутствовало на территории США в текущем году, а также двух предшествующих годах, умножается на установленный коэффициент*.

* Есть исключения, подробнее с американскими правилами лучше ознакомиться на сайте IRS.

При работе в США фаундерам стоит внимательно относиться к вопросам налогового резидентства, потому что ставки налогов в США существенно выше, чем во многих других странах.

 

Экзит — это только начало, а не конец

О чём речь? Каждый стартап ждёт либо успех, либо забвение. Успешные стартапы идут по одному из двух путей:

• стартап становится прибыльным и самостоятельным;
• стартап приобретается другой крупной компанией.

Первый вариант не так распространён. Два случайных примера: Snapchat (прибыльным не стал, но IPO провёл) и MailChimp (был прибыльным почти сразу и никогда не привлекал внешние инвестиции).

Второй путь успеха встречается чаще. На языке инвесторов он называется «экзит». Экзиты тоже бывают разные:

• крупная компания покупает весь стартап или значительную долю в нём (share deal — основатели продают свои акции);
• крупная компания покупает технологию или другие привлекательные активы (asset deal — стартап продаёт свои активы или технологии).

Во втором сценарии (asset deal) основатели стартапа, чаще всего, переходят в новую крупную компанию, чтобы возглавить работу над продуктом. При этом основатели получают определённые права на акции уже в новой компании (в форме restricted stock units, RSU), которые привязаны к достижению определённых KPI.

Будь это share deal (продажа компании) или asset deal (продажа активов), в сделке основатели будут выступать на стороне продавца. Кроме самой главной цифры, продавцам принципиально важно обратить внимание на порядок получения покупной цены и объём гарантий и заверений относительно предмета купли-продажи.

Статью подготовили Роман Бузько и Евгений Краснов — партнёры юрфирмы Buzko & Partners, где они консультируют стартапы и инвесторов по российскому и американскому праву.